Решение

Судья Аржанников И.В. дело № 22-2438/2011

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Волгоград 10 мая 2011 года

Судебная коллегия по уголовным делам Волгоградского областного суда в составе

председательствующего Епифановой А.Н.,

судей Башировой М.И. и Ананских Е.С.,

при секретаре Рыжих Т.Ю.

рассмотрела в судебном заседании от 10 мая 2011 года кассационное представление (основное и дополнительное) прокурора Котовского района Волгоградской области Кирина А.В. и кассационную жалобу осужденного Овчаров В.Н. на приговор Котовского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2011 года, которым

Овчаров В.Н. , <данные изъяты>

<данные изъяты>

<данные изъяты>;

осужден:

- по ст.232 ч.1 УК РФ к 2 годам лишения свободы;

- по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ к 3 годам лишения свободы.

На основании ст.69 ч.3 УК РФ по совокупности преступлений путем частичного сложения наказаний назначено 3 года 6 месяцев лишения свободы.

На основании ст.79 ч.7 УК РФ отменено условно-досрочное освобождение по постановлению Камышинского городского суда Волгоградской области от 1 октября 2009 года и в соответствии со ст.70 УК РФ по совокупности приговоров к вновь назначенному наказанию частично присоединена неотбытая часть наказания по приговору от <данные изъяты> и окончательно назначено 3 года 9 месяцев лишения свободы в исправительной колонии строгого режима.

Срок наказания постановлено исчислять с <данные изъяты>

По делу решена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Башировой М.И., выслушав адвоката Шапченко Е.В., поддержавшую доводы кассационной жалобы осужденного Овчаров В.Н., мнение прокурора Горбуновой Е.В., поддержавшую доводы кассационного представления (основного и дополнительного), судебная коллегия

у с т а н о в и л а :

приговором суда Овчаров В.Н. осужден за содержание притона для употребления наркотических средств, а также за покушение на незаконный сбыт наркотических средств.

Преступления совершены в <данные изъяты> при обстоятельствах, изложенных в приговоре суда.

В кассационном представлении (основном и дополнительном) прокурор Котовского района Волгоградской области Кирин А.В. просит приговор суда отменить ввиду нарушения судом требований уголовного закона. В частности, он указывает, что судом необоснованно применены положения ст.79 ч.7 УК РФ, поскольку на момент совершения преступлений Овчаров В.Н. отбыл наказание, назначенное ему по приговору от <данные изъяты> Кроме того, суд по ст.ст.30 ч.3, 228.1 ч.1 УК РФ назначил осужденному 3 года лишения свободы, несмотря на то, что санкция за данное преступление предусматривает лишение свободы от 4 до 8 лет лишения свободы.

В возражениях на кассационное представление прокурора защитник Овчаров В.Н. просит приговор суда оставить без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Овчаров В.Н. просит приговор суда изменить, исключить из приговора указание на назначение ему наказания по совокупности приговоров, поскольку наказание по предыдущему приговору им отбыто.

В дополнительной кассационной жалобе осужденный Овчаров В.Н. просит разобраться в деле. Считает, что результаты оперативно-розыскного мероприятия получены с нарушением закона, а в основу приговора положены противоречивые показания свидетелей.

В письменных возражениях на кассационное представление прокурора адвокат Воронянский А.В. просит удовлетворить кассационную жалобу осужденного Овчаров В.Н. в части снижения ему наказания, а кассационное представление оставить без удовлетворения.

Проверив материалы дела, обсудив доводы кассационного представления (основного и дополнительного) прокурора Котовского района Волгоградской области и кассационной жалобы осужденного Овчаров В.Н. (основной и дополнительной), судебная коллегия считает приговор подлежащим отмене по следующим основаниям.

В соответствии со ст.297 УПК РФ приговор суда должен быть законным обоснованным и справедливым.

В соответствии со ст. ст.6 УК РФ наказание и иные меры уголовно-правового характера, применяемые к лицу, совершившему преступление, должны быть справедливыми, то есть соответствовать характеру и степени общественной опасности преступления, обстоятельствам его совершения и личности виновного.

В соответствии со ст.379 УПК РФ основанием для отмены приговора является неправильное применение уголовного закона.

Судебная коллегия считает, что суд допустил нарушения уголовного и уголовно-процессуального законов при назначении наказания Овчаров В.Н..

Так, санкция ст.228.1 ч.1 УК РФ предусматривает лишение свободы на срок от 4 до 8 лет.

Однако в нарушение санкции ст.228.1 ч.1 УК РФ, а также при отсутствии обстоятельств, смягчающих наказание, и исключительных обстоятельств, предусмотренных ст.64 УК РФ, суд назначил Овчаров В.Н. наказание в виде 3 лет лишения свободы.

Кроме того, постановлением Камышинского городского суда Волгоградской области от 1 октября 2009 года Овчаров В.Н. был освобожден условно-досрочно на 1 год 5 дней.

Новое преступление им совершено <данные изъяты>, т.е. после реального отбытия им наказания.

Несмотря на это, суд при назначении наказания применил положения ст.79 ч.7 УК РФ и назначил окончательное наказание по совокупности приговоров в соответствии со ст.70 УК РФ.

При таких обстоятельствах приговор суда в отношении Овчаров В.Н. нельзя признать законным и обоснованным, в связи с чем судебная коллегия считает необходимым его отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение в тот же суд, но в ином составе судей.

С учетом характера и степени общественной опасности совершенных преступлений и данных о личности, судебная коллегия считает также необходимым меру пресечения в отношении Овчаров В.Н. оставить без изменения в виде содержания под стражей.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

о п р е д е л и л а:

приговор Котовского районного суда Волгоградской области от 2 марта 2011 года в отношении Овчаров В.Н. отменить, а дело направить на новое судебное рассмотрение со стадии судебного разбирательства в тот же суд, но в ином составе судей.

Меру пресечения в отношении Овчаров В.Н. оставить без изменения в виде содержания под стражей.

Председательствующий

Судьи

Справка: осужденный Овчаров В.Н. содержится в ФБУ ИЗ- <данные изъяты>