Судья Наумов А.В. Дело № 22-2567

КАССАЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

г. Ростов–на–Дону 20 апреля 2011г.

Судебная коллегия по уголовным делам Ростовского областного суда

в составе:

председательствующего Масягиной О.Д.

судей Васильева И.В., Кутаева Р.А.

при секретаре Шегидевич Е.Ю.

рассмотрела в судебном заседании кассационные жалобы осужденного Леванова А.Е. на постановление Егорлыкского районного суда Ростовской области от 17 декабря 2010г. об оплате труда адвоката и его защитника Цымбалюк В.В. на апелляционный приговор Егорлыкского районного суда Ростовской области от 17 декабря 2010г., которым был изменен приговор от 20.08.2010г. мирового судьи судебного участка № 2 Егорлыкского района Ростовской области в отношении

Леванова А.Е., ранее не судимого

осужденного по ч.1 ст.157 УК РФ к 180 часам обязательных работ. На основании п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ осужденный освобожден от уголовной ответственности.

Заслушав доклад судьи Васильева И.В., мнение осужденного Леванова А.Е., его защитника Цымбалюк В.В. просивших апелляционный приговор суда отменить, мнение потерпевшей Л. просившей приговор суда оставить без изменения, мнение прокурора Злобина А.В. не поддержавшего доводы жалоб и полагавшего апелляционный приговор суда оставить без изменения, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Приговором мирового судьи судебного участка № 2 Егорлыкского рай-она Ростовской области от 20.08.2010г. Леванов А.Е. был признан виновным и осужден по ч.1 ст.157 УК РФ к 180 часам обязательных работ. На основа-нии ч.1 ст.83 УК РФ, Леванов А.Е. освобожден от отбывания наказания в связи с истечением срока давности привлечения к уголовной ответствен-ности.

Апелляционным приговором Егорлыкского районного суда Ростов-ской области от 17 декабря 2010г. приговор мирового судьи был изменен. Из описательно-мотивировочной части приговора исключено указание на п. «а» ч.1 ст.83 УК РФ. Постановлено считать Леванова А.Е. освобожденным от уголовной ответственности на основании п. «а» ч.1 ст.78 УК РФ. В осталь-ном, приговор мирового судьи был оставлен без изменения.

В кассационной жалобе осужденный Леванов А.Е. просит отменить постановление апелляционного суда об оплате труда адвоката от 17.12.2010г. в части взыскания с него в порядке регресса денежных средств на оплату адвоката Хворостовой Е.А. В обоснование своих доводов осужденный указывает, что защищать свои интересы, он пригласил защитника Цымбалю-ка В.В., а адвокат Хворостова Е.А. плохо осуществляла его защиту.

В кассационной жалобе защитник Цымбалюк В.В., в интересах осуж-денного Леванова А.Е., просит отменить приговор мирового судьи судебного участка № 2 Егорлыкского района Ростовской области от 20.08.2010г., кото-рым Леванов А.Е. был признан виновным и осужден по ч.1 ст.157 УК РФ к 180 часам обязательных работ. В жалобе защитник проводит свою оценку доказательствам по делу и делает вывод об отсутствии в действиях Леванова А.Е. состава какого либо преступления. К кассационной жалобе приобщены ряд документов, которые по мнению защитника, подтверждают его доводы.

На кассационные жалобы осужденного и его защитника Цымбалюка В.В. государственным обвинителем Смирновым А.В. и потерпевшей по делу Левановой И.И. принесены возражения, в которых они опровергает доводы жалоб и просит апелляционный приговор суда оставить без изменения.

Изучив материалы уголовного дела, обсудив доводы кассационных жа-лоб и возражения на них, судебная коллегия приходит к следующему.

Правильно установив фактические обстоятельства дела, суд аппеля-ционной инстанции дал им верную юридическую оценку. Существенных нарушений уголовно-процессуального закона, влекущих безусловную отмену приговора не установлено.

С доводами кассационной жалобы защитника о необоснованности вы-водов суда судебная коллегия согласиться не может. В апелляционном при-говоре суд указал, что Леванов А.Е. неоднократно предупреждался судеб-ным приставом-исполнителем об уголовной ответственности по ч.1 ст. 157 УК РФ, а именно 27.06.2007 года, 01.08.2007 года, но до октября 2007 года он алименты на содержание доверии не выплачивал, хотя в указанный период он осуществлял трудовую деятельность, за что получат заработную плату, что подтверждено как самим Левановым А.Е., так и показаниями свидетелей Х., М.. П. (признавать которые недопустимым у суда нет никаких предусмотрены законом оснований). Но из заработной платы алименты на ребенка не выплачивал а тратил деньги на собственные нужды, что подтверждается показаниями как Леванова А.Е, так и Л. В решении Егорлыкского районного суда от 22.01.2009 г. и кассационном определении Ростовского областного суда от 02.03.2009 г. сделан вывод о том, что Леванов А.Е. не выполняет свои родительские обязанности по отношении к дочери по уважительным причинам, но никаким образом не делается вывод о том, что Леванов А.Е. не выплачивает алименты по уважительным причинам либо в силу тяжелых жизненных обстоятельств (т. № 2. л.д.235-236. 237- 239). Под злостностью в судебной практике понимается систематическое уклонение от уплаты алиментов, то есть повторение указанных действий или бездействий после предупреждения, сделанного судебным приставом-исполнителем. При этом, срок невыплаты после повторного предупреждения никакого значения не имеет. При таких обстоятельствах суд считает, что вина Л. в совершении преступления, предусмотренного ст. 157 ч.1 УК РФ полностью нашла свое подтверждение совокупностью исследованных судом доказательств, поскольку он осознавал, что злостно уклоняется от уплаты средств на содержание дочери, так как был предупрежден об уголовной ответственности по ст. 157 ч.1 УК РФ и желал поступать таким образом, что подтверждено тем, что все заработанные деньги он использовал на личные цели, что не отрицает и сам осужденный Леванов А.Е. Доказательств того, что майор Леванов А.Е. в настоящее время проходит воинскую службу на должностях сержантского состава ни мировому судье, ни апелляционному суду не представлено. Мировым судьей Леванову А.Е. назначено наказание по ч.1 ст.157 УК РФ в виде обязательных работ сроком на 180 часов с учетом характера и степени общественной опасности совершенного деяния, личности подсудимого, смягчающих и отягчающих наказание обстоятельств. Не может суд согласиться с доводами защитника Леванова А.Е. - Цымбалюк В.В. о том, что прокурор в нарушение закона передал дело из органа дознания органам предварительного следствия, поскольку указанное право прокурор имеет в силу п. 11 ч. 2 ст. 37 УПК РФ. Вместе с тем, суд считает, что приговор мирового судьи судебного участка № 2 Егорлыкского района Ростовской области от 20 августа 2010 года подлежит изменению в связи с нарушением мировым судьей норм уголовного права при постановлении приговора. Так, освобождая Леванова А.Е. от наказания мировой судья указал основание: истечение срока давности привлечения к уголовной ответственности, но при этом сослался на ст. 83 ч.1 п. «а» УК РФ, хотя данное основание предусмотрено ст. 78 ч.1 п. «а» УК РФ. При таких обстоятельствах приговор мирового судьи судебного участка № 2 от 20 августа 2010 года подлежит изменению в силу п.4 ч.3 ст. 367 УПК РФ, так как иным способом устранить допущенное нарушение УК РФ мировым судьей не возможно. Судебная коллегия соглашается с выводами суда апелляционной инстанции по обоснованиям изложенным судом в апелляционном приговоре.

С доводами кассационной жалобы осужденного о неправомерности взыскания с него в порядке регресса денежных средств на оплату адвоката Хворостовой Е.А. судебным постановлением от 17.12.2010г., судебная кол-легия согласиться не может. В соответствии с ч.2 ст. 49 УПК РФ, в качестве защитника допускаются наряду с адвокатом иные лица по ходатайству обвиняемого. Тем самым, защитник Цымбалюк В.В. мог участвовать в засе-дании суда апелляционной инстанции только вместе с адвокатом Хворос-товой Е.А. Как следует из протокола судебного заседания т.3 л.д.169-170 осужденный не возражал против участия в деле адвоката Хворостовой Е.А. Претензии по качеству осуществляемой адвокатом защиты, надлежит выска-зывать в адрес адвокатской палаты Ростовской области.

Руководствуясь ст. ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Приговор апелляционной инстанции Егорлыкского районного суда Ростовской области от 17 декабря 2010г., в отношении Леванова А.Е. оставить без изменения, а кассационную жалобу защитника Цымбалюк В.В. оставить без удовлетворения.

Постановление Егорлыкского районного суда Ростовской области от 17 декабря 2010г. об оплате труда адвоката оставить без изменения, а кассаци-онную жалобу осужденного Леванова А.Е. оставить без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи